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商标使用和贴牌加工
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贴牌加工,指双方根据约定,一方为另一方生产特定商标或品牌的商品并将商品全部交由另一方经营销售的方式。
我国商标法第四十八条规定,“本法所称商标的使用,是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于识别商品来源的行为。即:商标法意义上的使用是包括了实际上的使用, 例如用于商品包装等, 也包括法律上达到一定标准的使用,例如广告宣传、 展览等。
商标使用”是商标权能产生和得以维持的前提和基础, 也构成商标权受到保护的必要条件,对于贴牌加工的行为是否构成“商标使用”,我国司法裁判观点不一。 曹佳音在《我国商标法中“ 商标使用”概念辨析——以贴牌加工为线索》一文中指出,商标在使用过程中存在 “创设权利” 、 “维持权利” 及 “侵害权利” 三种情形, 每种情形中 “商标使用”由于制度设立目的和功能的不同而不同, “商标使用” 在三种情形下所具有的内涵和要求也均有所区别。
其中,对于维持权利的“商标使用”,国外委托方委托国内企业加工的产品虽然没有进入中国市场,但其最终目的还是销售,是发挥商标的识别功能,能够反映出其具有积极、真实使用商标的意图,故没有必要撤销该商标。
最后, 即使同在贴牌加工领域, 判断其是否构成“商标使用”时也会得出不同的结论。这并非是多重标准, 而是与商标的本质属性相适应的区别分析, 彼此之间并不存在冲突。
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